[案情]：

　　原告黄某与被告黎某于2008年2月18日签定书面卖房契约，由被告黎某购买原告黄某所有的房屋一栋。该房屋的一楼是原告经营南杂货的店铺。店铺内存有若干南货商品和一只冰柜，一台麻将机。契约约定被告黎某于当日付清房款，被告应在2008年正月底整栋空出交房。被告黎某于订约之日交付房款72800元。原告黄某称其与被告黎某、黎某某曾口头约定二被告购买房屋时附带将商铺内所有商品一起买走，原告黄某、被告黎某某对麻将机、冰柜议价3500元，其他商品则以进价点收。被告黎某、黎某某辩称原、被告之间只成立了房屋买卖关系，未成立口头买卖商品的协议，买房时虽有要转让商品的表示，黄某和黎某某也对店铺的其他商品进行了盘点，但因麻将机是否带凳子而未谈妥，故而双方均未在盘货单上签字确认。经协商未果，黄某起诉至法院要求黎某、黎某某接收店铺商品并支付货款。

　　[分歧]：

　　第一种意见认为该商品购买口头协议成立。

　　第二种意见认为该商品购买口头协议不成立。黎某某改变了黄某的要约的实质性条件，属新要约，而黄某拒绝了黎某某提出的新要约，双方未达成合意，故而协议不成立。

　　[评析]：

　　笔者同意第二种意见。理由如下：

　　一、合同成立，是指当事人就合同的主要条款达成合意而建立了合同关系。一般而言，合同成立有三个要件：(1)当事人意思表示须一致，即合意，这是合同成立的根本要件。凡意思表示不一致，即虽经协议但未达合意者，合同不能成立。(2)合意则须有两个或两个以上的当事人。仅有一方当事人是不可能产生合意的，因而也就不可能成立合同。(3)当事人的意思表示须以订立合同的为目的。不以订立合同为目的意思表示，即使达成合意，也不能成立合同。还有一些合同，如要式合同和实践合同，其成立除须上述三要件外，尚须特殊要件，即或依一定方式，或完成标的物的交付。否则，不能成立合同。因此在认定合同是否成立时，首先需要确定合同的主要条款或者必备条款。合同的必备条款，是指依据合同的性质和当事人的特别约定所必须具备的条款，缺少这些条款将影响合同的成立。我国《合同法》第十二条规定合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：(1)当事人的名称或者姓名和住所;(2)标的;(3)数量;(4)质量;(5)价款或者报酬;(6)履行期限、地点和方式;(7)违约责任;(8)解决争议的方法。这些条款并不是所有合同的必备条款，应依据合同性质认定该合同的必备条款，本案属买卖合同纠纷，买卖合同的必备条款应包括前六个条款。本案中原告黄某及被告黎某某均认可双方约定由被告购买原告店铺内的南杂商品，冰柜、麻将机等物品一起买走，店铺内的麻将机及冰柜双方同意作价3500元，店铺内的南杂商品以进价由二被告按实数点收。就该店铺商品口头买卖合同而言，缺乏标的、数量、质量、履行期限、地点和方式，价款使用了进价这一含混字眼，而载有标的、数量、及价款的盘货清单双方均未签字表明双方都未予认可。所以该合同当事人未能就合同主要条款达成合意，故而该买买合同未能成立。